2022年4月17日 星期日

名家縱論/承擔解釋功能的判決\星期透視/初選是在野黨振興的路障?

◆  遠距工作 降低染疫風險
◆  確診恐破萬 部長不擔憂?
◆  響應地球日 買環保用品前先想想
◆  大屋頂下/除了掃帚與戶口名簿以外 中正紀念堂是國安重器
◆  名家縱論/承擔解釋功能的判決
◆  星期透視/初選是在野黨振興的路障?

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◆  蔡英文總統論文讀後感 (中)/外殼燙金 內頁像傳真紙 2019-09-18 18:32
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名家縱論/承擔解釋功能的判決


2022-04-17 00:00  聯合報 /   蘇永欽(作者為政治大學講座教授)
司法院。圖/聯合報系資料照片


司法院解釋改制後,已經做出四件有關法律違憲審查的判決,按新制所有大法官對主文的立場都要顯名,並由一位同意主文的大法官擔任主筆,撰寫包含主文和理由的判決。結果最新兩件判決的主筆大法官都另提理由不同意見書,立刻引發憲法學者的質疑,說不知誰寫的就算了,顯名反而讓大家看到主筆大法官闡述多數意見的理由時,竟心口不一,有如人格分裂。

我看到的問題是,憲法訴訟法已經明確規定憲法法庭判決的一般拘束力,和其他法院判決效力只及於個案相關人與事不同,解釋上當然不限於法規範的失效可及於所有人,還包括失效的憲法理由,這從被認定違憲的是裁判時特別清楚,因為這時不可能是該裁判違憲的判斷「拘束」所有人,而是所根據的憲法理由。

法律所以只讓憲法法庭的判決有一般拘束力,唯一的依據就是憲法明確賦予大法官「解釋憲法」的職權,換言之,不管你要以法庭或會議做成決定,也不管稱這個決定為裁判或解釋,反正大法官必須做完憲法給的功課。對於大陸法系的我國而言,本來不承認任何法院判決可以有先例拘束力,一旦解釋被判決化,就出現了例外。但問題也跟著來了,在大陸法系國家的一般理解,先例拘束是違反「依據法律獨立審判」原則的,如果憲法可以解釋出這樣的例外,判決「如何」拘束在方法上就必須精確。只有主文,或者還包括理由?

這就涉及如何把「解釋」轉化為「判決」了。舊制下的解釋是針對抽象法規範有無違憲的疑義做出決定,也就是單純的「規範審查」程序,完全抽離受理的原因案件或引發疑義的事實,因此解釋文就是有關疑義的憲法考量及最後判斷,後來增加解釋理由,也只是把解釋文的憲法考量做更完整的闡述,從解釋文的通過要達到三分之二多數,理由只需二分之一,就知道有拘束力的只限於解釋文,所以民間小六法刊登的也都限於解釋文,向無爭議。

轉換為判決以後,主文和理由的撰寫不能不參酌一般法院判決形成的風格,因此主文不等同解釋文,理由也不等同解釋理由。主文點出審查的標的,和審查的憲法基礎後,就直接宣示合憲與否的判斷,至如規範所涉事實是否在基本權保護範圍,如何構成限制,限制又須通過何種憲法原則的審查,採取何種審查標準等等,都只好放在理由中詳論。這就引出一個非常嚴肅的問題,大概沒有人會同意判決有拘束力的只限於主文所述的審查結果,但理由寫的幾百乃至數千字的意見,又不可能全部有拘束力,大法官的憲法作業如何才算及格?加上現在學者質疑的,判決理由既不經評決而逕指定大法官代表多數主筆,可否另開小灶賣私房菜?是否只要揭示非屬多數意見,即無矛盾之虞?但一般讀者會不會一頭霧水,小六法編者更不知如何是好,豈一個亂字了得?

十年前我銜命主持修法時,已經朝裁判化設計,但把兩件事放在最主要的考量,一是憲法法庭評決程序的成本必須大減,二是憲法內涵的闡釋必須明確,因此和新法一樣,法庭只評決主文,但和一般判決不同的是,主文必須勾勒出主要理由,因為這是憲法的特別要求。

留美學者念念不忘的是明確區隔法院意見和個別大法官的意見,至於法院意見哪一部分是判決主旨而非無拘束力的旁論,則可以由後人慢慢品味甄別。我還是要提醒一下,美國所有判決都有先例拘束,因此法律人都知道怎麼認定主旨和旁論,這是ABC。大陸法系國家的法學院卻從來不教這個,所以德國憲法法院一開張就宣示其判決「主要理由」有拘束力時,大家也不太確定哪些論述是主要理由,法院只好在重大案件主動標示主要理由的段號。我們的情況不可能優於德國,釋字第五七六號解釋首次引入判例必須依據案件事實決定其主要理由的觀念,但三位傑出大法官在解讀該案主旨時,好像就通不過美國先例方法論常用的「溫伯測試」。足見在巨大文化差異下,知易行難啊。









星期透視/初選是在野黨振興的路障?


2022-04-17 00:00  聯合報 /   楊泰順(作者為文化大學政治研究所教授)
國民黨主席朱立倫(中)受訪表示,國民黨高雄市長人選,黨中央一定會用最科學的方法,找出最強的候選人。記者許正宏/攝影


面對年底九合一地方選舉,除較棘手的選區外,朝野政黨應已陸續完成首長與議員候選人的提名作業。輕騎過關的雖然多為爭議較少選區,但過程中已有不少齟齬浮上檯面。一旦進行麻煩選區的提名時,難免讓人擔心,黨的內部矛盾是否將因此而擴大?政黨運作的目的是為了勝選,如果未戰先敗,對任何政黨言,都是不可承受之重。

勝選既然是目的,提名便只是手段,故程序上黨應力求符合自身特質,採取適切的提名策略。複雜的是,任何選舉都不是單一孤立事件,今年的選舉當然影響後年總統與立委的選情,故而當前的提名策略,也必須為未來的選戰超前部署。提名必須顧及黨的形象,讓黨的優點深入人心,藉由選舉強化黨的招牌。

在台灣的政治生態下,執政黨掌控龐大的政經資源,提名策略傾向鞏固領導中心,黨內縱有異議,不僅難以形成氣候,也容易釋放名利安撫。故而,這個號稱「民主進步」,且為台灣首先引進初選制度的政黨,居然在去年底便由黨中執會通過「沒收初選」決議,將大部分縣市首長提名,改由黨主席蔡英文徵召。雖然有十五位縣市黨部主委連署,建請「全面回歸初選機制」,但中執會就是不予理會。曾在中執會上怒嗆秘書長的陳茂松,經黨主席約見摸頭後,隨即改口表示︰主席徵召可以排除初選過程的「枯枝、雜草」。名利所趨英雄折腰,讓人歎為觀止。

缺錢又無權的在野黨,便較難貫徹黨或主席的意志。在沒有名利可安撫與嚇阻的前提下,黨顯然傾向以「初選」解決爭議。但號稱「民主進步」的政黨都擯棄初選了,常被扣上保守、集權的國民黨,卻反而視初選為尚方寶劍,怎麼看都讓人覺得不搭調。

研究政黨競爭的學者早有觀察,初選制度對劣勢政黨其實不利。因為劣勢政黨若有意振興,首先便須吸引人才進入組織,但初選制度一旦實施,候選人由廣大群眾決定,黨工無置喙餘地卻有輔選重責,精於計算的優秀人才自然不願擔任黨工。優勢政黨則無類似困境,因為經常勝選的政黨,黨工何愁沒有利益可分潤?

學者分析,美國南方民主黨所以能維持近百年優勢,其實與引進初選制度不無關係。當年共和黨因擔心背負反民主之名不敢不跟進,但實施後嚴重挫折黨工士氣,讓共和黨長期居於少數黨。

國民黨面對的形勢,比當年美南共和黨更險峻,民進黨透過「轉型正義」之名,過去五年成功凍結國民黨所有可用資產。致使今天國民黨地方黨部運作,只能仰賴地方人士自籌經費。此外,美式初選黨工還有某些技術空間可以影響,但國民黨初選則純以民調決定,黨工幾乎成為提名的局外人。領的是地方籌募的薪水,初選勝出若非地方內定人選,這種選戰如何打得有士氣?故而類似羅智強的聲勢越強,黨主席內心恐怕只會更苦。

仰賴地方自籌經費,使得黨中央不敢高調宣揚理念。但黨是理念的組合,不談理念如何擦亮黨的招牌,為往後選舉鋪陳?初選可能讓一些不適當的候選人出線,但在野黨卻也只能硬著頭皮走下去,因為初選有減輕領導人責任,又能讓地方金主滿意的效果。











大屋頂下/除了掃帚與戶口名簿以外 中正紀念堂是國安重器


2022-04-17 00:00 聯合報 /  黃年
文化部五月將針對中正紀念堂轉型公開徵圖,希望各界從去威權化的角度提出規劃與設計,包括如何變更堂體與銅像,以及周圍的空間、甚至是89階的樓梯。聯合報系資料照片


兩岸可能發生戰爭已是必須嚴肅面對的課題。諷刺的是,蔡團隊一方面已在思考「用掃帚拚到一兵一卒」及「用戶口名簿購買民生必需品」的地步,但另一方面卻在商議要不要解構中正紀念堂及要不要移走蔣中正銅像,甚至建議由蔣萬安搬回家,自己公媽自己拜。

台灣談兩岸戰爭,至少有「避戰/備戰/接戰」三個層次,且首先必須確立究竟是要用「台獨體系」來避戰、備戰、接戰?或用「中華民國體系」?

兩個體系,貫穿三個層次。但若簡化地說,中正紀念堂議題著重「避戰」層次,用掃帚拚到一兵一卒是「備戰」層次,打電話要求停水客服則是「接戰」層次。

也就是說,無論避戰、備戰、接戰,台灣都必須首先爭取對於未來兩岸可能戰爭的定義權,勿讓定義權落在中共之手。亦即:這究竟將是一場要實現台獨的戰爭?還是一場要捍衛中華民國的戰爭?

若以「中華民國體系」的國安意識來處理兩岸關係,那麼就應審慎處理中正紀念堂問題,因為中正紀念堂的實質與象徵意義與「中華民國體系」及「兩岸關係」有著「過去/現在/未來」的深遠聯結,是內外國安結構的重要組成部分。若毀了這個重要部分,「中華民國」的國安體系亦告解構。

當然,倘若主張以「台獨體系」作為國安架構,而認為只要拆掉一座銅像就能救台灣,CP值這麼高,何必猶豫?

「中華民國體系」的兩岸關係是「競合之路」,「台獨體系」的兩岸關係則是「敵對之路」。

蔣中正是兩岸「競合」的重要表徵。他以反攻大陸、統一中國為職志,這是「合」。至於「競」,他雖在戒嚴法下實施威權治理,但他也以中華民國憲法、三民主義、中華文化的精粹,與中共當年的批孔揚秦、三面紅旗、階級鬥爭、文化大革命發生「競」的關係,以致台灣至今在文明價值層次與中共對比仍存優勢。

蔣介石一生皆在極亂之世,因此他的應對全局也極具爭議性。但對中國而言,完成北伐、領導抗戰,使中國成為世界五大,可謂皆是不世之功。至於對台灣,若蔣氏當年如李宗仁逃亡美國,則台灣早就經文革等政爭蹂躪,必無今日境界,更不會有民進黨、陳水扁、蔡英文。亦即,蔣中正有「反共/保台」的功勛,無人可以否定。再說蔣經國繼位,雖是威權安排,但兩蔣一體,蔣經國最後宣布解嚴及開放兩岸交流,可謂為台灣內政及兩岸關係都開啟了「寧靜革命」,因此在華人世界還曾出現「希望習近平能像蔣經國」的期待。凡此皆顯示,「中華民國體系」在兩岸關係確實存有「競合」的能力。

最近促轉會決定將中正紀念堂的「永懷領袖」展示主題取消,並加置「功過並呈」的史料,此應是正確作法。例如,在白色恐怖部分,除如實記錄冤假錯案以外,亦須詳列其中「檢肅匪諜」的統計與案情,以明示「白色恐怖」的主體實為內戰的延續。如此,即能認識蔣氏之功,也能警惕蔣氏之過,這就是一座功過並呈的中正紀念堂了。

蔣氏二代,皆是非常之世的非常之人。因此,即使必有過失,但不能否定其對中國或對台灣皆有大功。沒有蔣中正,中國走不到抗日勝利、躋身五大;沒有蔣經國,台灣也走不到今日的民主繁榮(連台積電也出自他任內)。後人不必掩飾他們的任何過失,但也不能忘恩負義。

「台獨體系」要用什麼來面對兩岸關係?難道要用台獨來避戰、備戰、接戰?中華民國用辛亥革命、孫中山、林覺民、三民主義、蔣中正、八年抗戰、蔣經國、三民主義統一中國及中華文化來面對十四億中國人;台獨難道要用二二八、湯德章、鄭南榕、中國東亞化、南島民族、八田與一、李登輝、陳水扁、拆中正紀念堂,來對抗十四億中國人?

中華民國是一個國安「體系」,中正紀念堂是重要組成部分。拆了中正紀念堂,內部團結的國安條件必告崩潰,中共也必視此為寫下「台獨體系」的最後一筆。兩岸若開戰,中共必定義為「懲罰台獨之戰」,台灣就失去了以中華民國「避戰/備戰/接戰」的定義權。

任何歷史都是當權者的歷史。但若要鞭屍,蔣中正生前日記大部分都以「雪恥」二字開頭,他的一生可謂皆在向國家人民負荊請罪,何不就拿起他自己揹的荊條抽他一鞭即可?

台灣人是有良心與理智的。根據民進黨內部民調,支持將紀念堂改為「反權威歷史公園」者為廿五%,不支持者為五十八%。支持拆銅像者為卅七%,不支持者五十四%。民進黨公布此項民調,這是下台階。畢竟,要用大歷史、大兩岸的視角來看中正紀念堂,而不能只用辜寬敏那種皇民地主台獨的眼光來看蔣中正。

其實,中正紀念堂的「轉型正義」在陳水扁時已上演一次。二○○七年,扁政府將正殿「中正紀念堂」的匾額卸下,換上「國立台灣民主紀念館」的新匾,又將入口「大中至正」的牌樓易名「自由廣場」,社會鼎沸。至二○○八年馬英九繼任,又卸下新匾,換回「中正紀念堂」的舊匾。至於「大中至正」的牌樓題名則未加回復,仍保留「自由廣場」。

馬英九的保留飽受藍營批評,謂「為德不卒」。但我認為將「中正紀念堂」與「自由廣場」在同一園區對望的磅礴氣象,更能凸顯紀念堂豐富且深遠的內涵,一方面記錄威權統治引領台灣的生命軌跡,一方面亦呈現自由民主的土地力量。「中正紀念堂加自由廣場」這兩股能量相激相盪,應是台灣今日仍可能與中共分庭抗禮的主要憑藉,也是台灣「避戰/備戰/接戰」的國安體系。

我曾多次陪同大陸來客往訪園區,特別提示「中正紀念堂」與「自由廣場」的對照,並認為台灣應深以此種對照為榮。

中正紀念堂必須審慎處理。馬英九加陳水扁,應是較佳方案。主體不要變動,仍是「中正紀念堂加自由廣場」,展示主題及詮釋應加訂正,功過並呈,去威權化,凸顯由威權轉型到自由民主的真實過程。本文認為,或可考慮將當年卸下的「國立台灣民主紀念館」及「大中至正」兩個匾額皆用為正式展品,甚至置於露天園區一隅,以兩相對照來啟導兩岸深思。

要搞台獨就拆銅像,要中華民國就保留銅像。

除了掃帚與戶口名簿,應知中正紀念堂亦是國安重器,無論對內對外。










遠距工作 降低染疫風險


2022-04-17 00:09  聯合報 /   翁御棋/研究人員(新北市)
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近日新冠病毒感染擴大令人憂心,疫調及加強衛生消毒有管控極限。在治療藥與疫苗有效普及之前,控制病毒傳播途徑仍是首要緊急工作。

病毒傳染途徑,基本可分為家庭內傳播、空間移動的交通傳播、工作場所內傳播,及社交活動傳播。家庭內傳播根本上難預防,目前上海封城仍產生的大規模染疫人數,大致可視為源於家庭傳播及部分社區內的感染。雖然對環境保護不友善,但短期內或可提倡使用私人運具,以降低感染的可能性。

工作內傳播與社交活動傳播,應是目前持續維持經濟活動下需要大幅控管部分。

日本在疫情前兩年大力推動的利用網路會議進行的遠距工作,或許是目前應大力推動的政策。當然,非常時期下,不必要的社交及選舉活動,也應大幅減小規模,不能心存僥倖。保護自己就是不傷害他人,特別是老人與兒童族群。

戴口罩、勤洗手與嚴守社交距離,是理想的衛生對策之一。但近期較少研究檢討這些對策,對當前Omicron變種病毒的科學防護效果。而由各國確診人數看,效果應是相當有限。這也是許多國家民眾因政治上管制放鬆,已未能嚴守社交距離,確診人數始終維持在高位。儘管Omicron變種病毒致命率看似較低,但基於香港教訓,若考慮感染人數暴增可能產生更多的過世者,及未知的後遺症影響的話,社會更應保持警戒,保持更遠的社交距離及衛生習慣。而在維持經濟活動選擇下,在治療藥物與疫苗有效普及前,擴大遠距工作與教學比率,應是最能減少交通感染、工作場所內感染及社交活動感染,最大限度地保護民眾的健康福祉。











確診恐破萬 部長不擔憂?


2022-04-17 00:11  聯合報 /   劉錦得/教退(彰縣和美)
疫情指揮中心指揮官陳時中。記者許政榆/攝影


本土確診個案連兩日破千例,有專家預估不久將破萬例;只是疫情指揮中心指揮官陳時中表示很有可能,一副淡定模樣,令人不解:難道他都不擔憂?

但,我們也不能再怪罪他防疫未到位;問題是,我們每天的生活、生計方面依然需兼顧,如旅宿業者好不容易盼到春暖花開,但防疫指揮中心未先跟業者溝通就祭出三劑令,這是為民眾健康著想,許多民眾也配合退宿,卻讓旅宿業氣炸;尤其將來如本土確診人數繼續上升之後,我們是否仍可淡定面對而不恐慌?

當然,有不少人不怕疫情,湧向合歡山、武陵農場賞花者,如過江之鯽,這是他們的自由,無人能干涉。但對個人言,雖已打滿三劑疫苗,連流感疫苗也打了,只是眼見每天本土確診不斷飆升,我依舊樂當宅男,除早晚在住家附近慢跑外,概不出門,為的是避免群聚而染疫;親友婚宴我也禮到人不到,畢竟個人安全與健康為重,不能拿生命開玩笑!這也是我想到日後疫情嚴重到要與病毒共存,只有自求多福啦!











響應地球日 買環保用品前先想想


2022-04-17 00:15  聯合報 /  王福闓/中華品牌再造協會理事長(台北市)
哥倫比亞的青少年環保團體,在世界地球日種樹盡心力。(圖/路透)



這些年來,因國內許多品牌的支持與推動,愈來愈多人知道四月廿二日世界地球日,這個日子最重要的意義,就是提醒大眾環境保護的重要,同時也是許多企業和組織,展現自己落實社會責任的一面。而這也是國家能夠透過國際參與的機會,讓更多人認識甚至認同我們。

今年也有不少組織,利用此時機來推動品牌的環保轉型。對於企業組織來說,參與世界地球日宣示意義其實較大,從「品牌耶誕樹」理論看,參與或支持特定節慶的原因,應是為了落實品牌理念,而品牌理念包含了使命與願景,那究竟做什麼才能對企業、組織、消費者及整個環境更好,並不是喊口號或辦活動就能達成,但至少企業願意跨出這一步,對內或對外,都多了一點正面力量。

然而,對多數消費者言,雖然認同世界地球日意義,但對自己要怎麼參與,或是否真能帶來幫助,還是有很多疑問。

例如有品牌業者推出捐二手衣做公益,但早有團體在做這一塊;且更多的情況是捐贈物不一定符合受贈者的需求,加上再利用成效不夠快,導致過量的倉儲囤積,原有的二手衣市場也增加了競爭的情況。

有的企業為了展現企業永續發展的理念,會推出諸如加價贈送環保杯、環保袋的活動,但消費者返家後才發現家中早已有許多杯子與袋子,反而更造成資源的浪費。另外有些單位雖從環保角度出發,但支持或推動的議題,卻可能尚未經過足夠的驗證,造成更多問題出現。

當消費者認為,其有心支持環保,卻又擔心只是曇花一現,甚至自己的舉動還會造成後續問題,那就可惜了世界地球日的意義。

其實有些舉動就像是種子,需要在對的時機、環境,才能夠萌芽成長。節慶的重點在於提醒和產生集體意識,但要去推動這些環保議題,以及落實企業社會責任,還是需要擁有資源的單位,有策略地規畫執行。

或許當消費者親身參與低碳環保活動,一起關上不需要的燈,甚至是至少在這天出門帶個環保杯,都能讓世界地球日與大眾更連結。

至於是否就該因此購買更多以環保為訴求的產品及服務,還是趁機把多餘的物資捐贈出去,我們可以在更了解這些公益行為的後續發展,或是倡議單位的動機後,再做出更理想的行動。