名家觀點／改革獨董制度 擺脫無牙老虎
2017-06-20 02:31 經濟日報 黃日燦（本文由眾達法律事務所台北所創所律師黃日燦口述）
台灣推出獨立董事制度多年，近來獨董改革聲浪高漲。我擔任獨董多年的心得就是「危邦不入、亂邦不居」，將來出事，大股東頂多買水果來探望你。因而，再好的朋友、再多的酬勞，也要「行於所當行，止於所當止」。
其次，一家公司若未設審計委員會，最好別去擔任獨董。想要加強獨董功能，一定要有審計委員會，公司治理自然就進一大步。假若一家公司沒有審計委員會，獨董就是少數，在董事會上，一、二個獨董能發揮什麼功能呢，很難呀。
依現行法令，有關獨董是規定在證券交易法，獨董的權力都是證交法賦予的，公司法沒有給獨董任何額外權力。然而，證交法給的權力都在審計委員會，因此若沒有審計委員會，就像「老虎沒有牙齒」。
因此，現行的制度之下，獨董只能「自保」，難有建設性功能。看到不對的事，就只能「反對」，或「保留意見」，其他若想調查，也沒有調查權，內控內稽指揮總稽核做什麼，他若不做，也不能奈他何。
但證交法規定，許多事情第一關要先經過審計委員會；若審計委會反對，董事會就要三分之二通過且載明「審計委員會反對，但我們通過」，這就茲事體大了，因此，審計委員會才是老虎的牙齒。
另外，董事會不是天天開，建立制度很重要。如何建立制度呢？首先，要抓緊內控內稽，內控內稽做得好可以舉一反三，哪個部門犯錯，學費繳一次就好，其他部門遵照辦理。當獨董，該公司內控內稽做不好或軟弱，獨董別無選擇，就是要求加強。
我認為，總稽核這個職位，一定要審計委員會通過、獨董同意，不管原本怎麼挑，獨董要覺得他可以才行。更進一步，有些公司還可以考核、敘薪，審計委員會或獨董要有發語權。
如果內控內稽可以做好，公司會出錯大概就只剩故意犯罪，以及「判斷錯誤」兩種情況；後者是遇到景氣不好，世界市場多變，有時看起來不錯的投資或買賣營業行為才會有意外，鈔票出去了回不來。
至於獨董制度應該如何改進？建議應該進一步釐清個別董事與董事會，以及董事會和公司的關係 。這些內容原本應該規定在公司法內的，但既然政府有意讓法令適用「大小分流」，也不排除可以訂在證交法之內，但無論怎麼訂，都應該在同一個法令裡面釐清。
有關董事個人、董事會運作，現有公司法在202條只列出「公司業務之執行，除本法或章程規定應由股東會決議之事項外，均應由董事會決議行之。」著墨太少了。
有關董事的善良管理人注意義務、經營判斷法則，法令給的標準到底是聖人、完人，還是合理標準？若只是「求全」，大家就不敢做。但這些，我國法令從來沒討論，也沒規定。
現在只有在法院判決時會參考外國立法，但莫衷一是。董事若勇於任事遇到保守法官會出事，保守董事遇到積極先進的法官，也可能有問題，法官可能會覺得董事應該更積極一點。因此，個別董事與董事會，以及董事會和公司的關係應要進一步加強釐清。
台灣現行比較有功能的獨董，是在證交法中立法，但董事會權責則訂在公司法，兩者之間就有點「脫線」之虞。總之，與董事、董事會有關的組織規範、行為準則，最好能在同一個法令裡面。
